从本案看事实婚姻离婚与解除同居关系的区别
黄登雄
[案情]
原告乙女（1968年生）与被告甲男（1954年生）经人介绍认识于1986年按农村习俗举行了婚礼，乙女嫁到甲男家开始同居生活。后乙女将自己的户口迁往甲男户口所在地，双方于1991年生育一个儿子，于1995年生育一个女儿，两个子女均已落户，且在户口簿上登记甲乙为夫妻，但双方一直未办理结婚登记手续。甲男有祖遗土木结构房屋四间，1997年甲乙双方共同出资出力将其中两间拆除翻建为两间砖混结构房屋，产权仍登记在甲男名下。同居期间双方没有财产归属约定。2006年，乙女以双方感情不和为由向人民法院起诉分割同居期间财产并解决子女抚养权问题，要求判决将同居期间建盖的砖混结构房屋两间归其所有，两个子女跟随乙女生活，抚养费由其自己承担，起诉案由明确为：同居期间财产分割及子女抚养权纠纷，被告甲男答辩应诉亦认为与乙女系同居关系，并同意解除同居。经法院征求子女意见，两个子女均表示愿意随母亲一起生活。
[问题]
1、本案应按同居关系还是按事实婚姻进行审理？法院可否依职权主动认定为事实婚姻？同居关系与事实婚姻的当事人在诉讼权利上有何不同？
2、认定为同居关系或事实婚姻关系对认定同居共同财产或事实婚姻夫妻共同财产有何影响？本案所涉房屋是否属于同居期间共同财产或夫妻共同财产？如果双方出资出力建盖的砖混结构房屋并非将甲男的祖遗房屋翻建，而是在甲男祖遗的空地基（拥有集体土地建设用地使用权）上建盖，该房屋的归属又当如何认定？
3、子女抚养问题如何处理？
[争议]
关于第一个问题存在两种看法：
一种看法认为，本案男女双方在1994年2月1日前年龄均已超过结婚年龄，没有禁止结婚的情形，符合结婚实质要件，根据《婚姻法》解释一第五条第一项的规定，应当认定为事实婚姻，按事实婚姻进行审理；
另一种看法认为，事实婚姻作为同居关系的一种特例，《婚姻法》解释一第五条的规定应理解为将同居关系认定为事实婚姻进行审理应符合主观、客观两个要件。（1）客观要件：１９９４年２月１日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，以夫妻名义共同生活的男女双方已经符合结婚实质要件；（2）主观要件：原告起诉时要求离婚，或者原告起诉时要求解除同居关系而被告认为是事实婚姻要求按离婚纠纷进行审理，亦即至少须有一方主张按离婚纠纷进行审理。符合这两个要件，法院才能将同居关系认定为事实婚姻进行审理。本案中虽然原、被告之间的同居符合认定为事实婚姻的客观要件，但因为原告按同居关系起诉，起诉案由明确为：同居期间财产分割及子女抚养权纠纷，被告也认为是同居关系，并按解除同居关系答辩应诉，显然双方均只把这一段生活经历作为同居，主观上不愿作为事实婚姻对待，因此，法院不应主动将该同居关系认定为事实婚姻，而应直接按同居关系进行审理，并对子女抚养和同居财产进行分割处理，因为人民法院提倡和保护的是合法婚姻，对双方均不愿将同居关系上升为事实婚姻进行审理的，应当直接按其双方意愿解除同居关系，并处理子女抚养和同居财产分割问题。
本文作者赞同第二种看法。
同居关系与事实婚姻在诉讼权利上具有很大的区别，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第一条的规定：“当事人起诉请求解除同居关系的，人民法院不予受理。当事人因同居期间财产分割或者子女抚养纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。”以及《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》的精神，当事人自愿解除同居关系并就同居期间财产分割及子女抚养纠纷提起诉讼的，人民法院应当然同意解除并就同居期间财产分割及子女抚养纠纷进行审理。按照《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第七条的规定，对于不符合事实婚姻客观要件的同居关系，应一律判决予以解除，显然应当不允许原告撤诉；但对于符合事实婚姻客观要件的同居关系，在审理期间是否允许原告撤诉及和解，法律没有作出明确规定，起诉是原告的权利，原告申请撤诉及达成和解也应当是被允许的。而事实婚姻则与登记婚姻基本具有相同的权利和义务。
关于第二个问题，认定为同居关系或事实婚姻关系对认定财产有较大的影响。事实婚姻与经登记的婚姻关系一样实行无约定条件下的法定夫妻共同财产所有制，如无约定，凡在婚姻关系存续期间取得的财产，只要不能证明是个人财产，均应认定为夫妻共同财产；同居关系其本质属于合伙，如无约定，虽在同居期间取得但登记在一方名下的财产，只要不能证明是共同所有的，均应认定为个人财产。因此，本案中对于仍然保存的两间土木结构房屋，因属被告甲男的祖遗房产，是甲男的婚前个人财产，因此现在解除同居关系或离婚时仍属甲男的个人财产，这并无疑意。但对于经过翻建后的两间砖混结构房屋，则有不同的看法。一种看法认为，该翻建房屋是甲男与乙女在同居期间共同出资出力建盖，应属于双方同居期间共同财产；另一种看法认为，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》（一九九三年十一月三日）第１２条规定：“婚后８年内双方对婚前一方所有的房屋进行过修缮、装修、原拆原建，离婚时未变更产权的，房屋仍归产权人所有，增值部分中属于另一方应得的份额，由房屋所有权人折价补偿另一方；进行过扩建的，扩建部分的房屋应按夫妻共同财产处理。”新修订的《婚姻法》修正了满8年婚前个人财产转化为夫妻共同财产的规定，婚前个人财产不能随时间而自然转化为夫妻共同财产，根据该条规定的精神，该两间翻建的砖混结构房屋的产权应仍归被告甲男，比土木结构房屋增值部分的价值为两人共有，属于乙女的份额由甲男给予补偿。本文作者同意第二种看法。如果两间砖混结构房屋不是将老房子进行翻建，而是在甲男的祖遗空地基上建盖，则该翻建房屋应属于双方同居期间共同财产。
关于第三个即子女抚养问题，子女无论跟谁一起生活，抚养费均应由父母共同承担，这一点毫无争议。但对于应判决子女跟谁一起生活存在一定的争议，一种意见认为，本案男孩已达15岁，女孩已达11岁，均已属于限制民事行为能力人，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》（一九九三年十一月三日）第５条规定：“父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。”，由于两个子女均表示愿意随母亲一起生活，不愿与父亲一起生活，因此，本案两个子女均应判归随母亲乙女一起生活；另一种看法认为，鉴于本案男方年龄已较大（已达52岁），应考虑父亲的身份利益及将来的养老问题，子女的意见只能作为参考，不能完全按子女的意见判决，应将男孩判归随父亲一起生活，以便培养父子之间的感情，促进现在抚养子女与将来赡养父母的自愿性。
[法院裁判]
本案在审理过程中，可能法官考虑到原告作为农村妇女请人代书诉状，不很清楚按同居期间财产分割及子女抚养纠纷起诉与按离婚起诉之间的区别，因此法官行使释明权向原告说明其双方的同居关系已符合事实婚姻条件，征求是否变更诉讼请求为离婚，原告同意变更诉讼请求为离婚，故而按事实婚姻进行审理，较公平地维护了女方的合法权益。审理中因原、被告双方自愿和好，原告乙女申请撤诉，法院经审查后准许原告撤诉结案。
辽宁省人民代表大会常务委员会执法检查工作规定
辽宁省人民代表大会常务委员会
辽宁省人民代表大会常务委员会执法检查工作规定
（辽宁省第十届人民代表大会常务委员会第二十三次会议于2006年1月13日审议通过，本决定自2006年3月1日起施行）
第一条 为了加强省人民代表大会常务委员会对有关国家机关执行法律、法规情况的检查监督（以下简称执法检查），使执法检查工作规范化、制度化，提高执法检查的实效，保证宪法和法律、法规的遵守和执行，根据《中华人民共和国宪法》、《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》等有关法律的规定，结合我省实际情况，制定本规定。
第二条 省人民代表大会常务委员会（以下简称常委会）和省人民代表大会专门委员会（以下简称专门委员会）可以进行执法检查。
常委会和专门委员会的执法检查可以与市、县（区、县级市、自治县）人大常委会的执法检查同时进行。
第三条 执法检查的主要任务是检查有关法律、法规和有关法律、法规问题的决议、决定的实施情况；相关法律、法规实施主管机关的执法情况。
第四条 执法检查的对象是省人民政府、省高级人民法院、省人民检察院以及省内其他负有执法责任的机关、组织和单位。
根据法律规定，也可以对上级行政执法部门驻辽宁省的机构执法情况进行检查。
第五条 执法检查应当围绕全省经济建设、政治建设、文化建设、社会建设中的重大问题和人民群众普遍关心的问题开展。
第六条 执法检查应当坚持突出重点、务求实效的原则有计划地进行。年度执法检查计划由主任会议确定，列入常委会年度工作要点。
第七条 开展执法检查应当制定具体工作方案，其内容包括执法检查的组织、内容、对象、时间、范围、方式、步骤和要求等。
常委会执法检查的具体工作方案由有关专门委员会或者常委会工作机构、办事机构拟定，报主任会议审定。专门委员会执法检查的具体工作方案由有关专门委员会拟定，报主任会议备案。
第八条 年度执法检查计划和执法检查的具体工作方案，应当发送相关的法律、法规实施主管机关及其相关部门。法律、法规实施主管机关及其相关部门应当做好接受检查的准备工作。
第九条 执法检查前，有关的专门委员会和常委会有关工作机构应当进行前期调查，掌握法律、法规实施中的主要问题，提出检查的重点。
第十条 应当根据精干、效能和便于活动的原则组建执法检查组。常委会组织的执法检查，执法检查组由常委会组成人员和有关专门委员会成员组成。专门委员会组织的执法检查，执法检查组由本专门委员会有关成员组成。执法检查组可以吸收省人大代表参加，也可以邀请下级人大常委会负责人、有关专家参加。
第十一条 执法检查组成员在开展检查前，应当收集有关执法工作情况和相关资料，研究执法中的问题，根据需要听取法律、法规实施主管机关的汇报，做好检查的准备。
第十二条 执法检查应当深入基层，深入实际，深入群众，根据需要采用法律知识考察、听取执法情况汇报、召开座谈会、实地考察、个别走访、抽样调查、调阅有关案卷材料及其他有效的形式和方法，了解和检查法律、法规实施情况及其实施主管机关的执法情况。必要时，可以委托有关机构进行社会调查或者检验、检测，并出具报告。
第十三条 对法律、法规实施主管机关和执法人员的违法行为，任何公民、法人和组织都有权向执法检查组或者组织执法检查的常委会和专门委员会举报，执法检查组和组织执法检查的常委会和专门委员会应当认真受理。
第十四条 法律、法规实施主管机关应当认真接受常委会或者专门委员会的执法检查。其负责人应当按执法检查组的要求如实汇报情况，积极配合检查工作，主动进行自查自纠。
执法检查组向有关部门和单位调查了解情况时，有关部门和单位要提供真实情况，如实回答询问。
第十五条 任何单位和个人不得对向执法检查组反映问题的人打击报复。
对违反前款规定的，当事人和知情人可以向组织执法检查的常委会和专门委员会反映、控告，由组织执法检查的常委会和专门委员会责成有关机关予以查处。
第十六条 执法检查应当严格依法办事。执法检查组成员有违纪违法行为的，被检查者有权向组织执法检查的常委会和专门委员会反映。组织执法检查的常委会和专门委员会应当查明情况，作出处理。
第十七条 执法检查结束后，应当写出执法检查报告。报告必须客观真实反映情况，不回避矛盾。报告的内容一般应当包括：
（一）对所检查的法律、法规实施情况的全面评价和对法律、法规实施主管机关执法情况的评价；
（二）法律、法规实施中存在的问题及原因分析；
（三）对违法行为的处理意见和改进执法工作的建议。
必要时还要写出对法律、法规本身进行修改、补充、解释的建议等。
第十八条 常委会执法检查组的执法检查报告，由主任会议提请常委会会议审议。专门委员会的执法检查报告，由专门委员会提请主任会议决定提请列入常委会会议审议。
第十九条 常委会会议在听取和审议执法检查报告时，主管机关和有关部门的负责人应当到会听取意见，回答询问。必要时，主管机关要向常委会会议作相应的执法情况的报告。
第二十条 常委会会议审议执法检查报告时，可以提出审议意见或者作出相应的决议、决定。常委会组成人员可以就执法检查中发现的重大问题依法提出询问或者质询案。
第二十一条 执法检查组在执法检查结束后应当及时将检查情况和发现的违法问题向有关机关通报。执法检查报告和审议意见，由常委会办公厅以书面形式转送法律、法规实施主管机关。法律、法规实施主管机关和有关执法部门应当认真研究执法检查报告和审议意见所提出的问题和建议，进行整改，并在六个月内将整改情况向常委会或者有关专门委员会作出报告。
常委会对前款规定的整改情况报告不满意的，责成相关法律、法规实施主管机关进一步整改，并限期作出进一步整改情况的报告。专门委员会或者常委会工作机构可以对有关机关的整改工作进行跟踪检查。
第二十二条 执法检查中发现的重大违法问题和典型违法案件，经常委会主任会议研究决定，视情况直接交由有关机关处理，或者交由有关专门委员会或者常委会工作机构、办事机构进行调查，再由主任会议根据调查情况决定是否要求有关机关处理。必要时，主任会议可以提请常委会会议审议决定。
对执法检查中发现的特别重大的违法案件，常委会可以依法组成特定问题的调查委员会，由调查委员会调查后向常委会作出报告，由常委会作出处理决定。
第二十三条 执法检查中发现有关的规范性文件与法律、法规相抵触或者不适当的，常委会可以依据职权分别情况依法予以撤销，或者建议有关机关依法予以改变或者撤销。
第二十四条 对执法检查中发现的有违法行为的执法人员及相关国家工作人员，常委会可以依据职权分别情况进行处理或者交由有关机关处理。
第二十五条 常委会可以举行新闻发布会，向新闻媒体公布执法检查的情况和在执法检查中发现的重大违法问题、重大违法案件及其处理结果。新闻单位应当对执法检查活动及时进行宣传报道。
第二十六条 市和县（区、县级市、自治县）人大常委会可以参照本规定执行。
第二十七条 本规定自2006年3月1日起施行。